היבטים שונים הנוגעים ליסודות תורת המשפט ולשאלה מהו משפט?

מהו המשפט?

•1.       המשפט הוא מוסד או מבנה חברתי- הוא דוגמה אחת מני רבות למוסדות חברתיים, כמו הדת, המוסר, הנימוס.

•2.       המשפט מכווין התנהגות ופעולה- מורה לפרט, כשאר המוסדות החברתיים, כיצד לנהוג ומה לעשות.

•3.       המשפט מחבר בין הרצוי למצוי

•4.       המשפט ניתן לזיהוי- ניתן לזהות מהו כלל משפטי מחייב, וכן ישנם קריטריונים  שכלל זה צריך לעמוד בהם.

ההבדלים בין משפט למוסדות אחרים:

•·         מונופול על הכוח ועל יכולת הכפייה- המשפט טוען כי שימוש בכוח יעשה רק בהתאם לכללים שנקבעו במשפט, ובכך המשפט מחייב ומבוסס על יכולת הכפייה של המוסד.

•·         יכולת הפרט לממש זכויות-  המשפט מעניק גם זכויות לצד הטלת חובות.

•·         מקור המשפט- המשפט נוצר ע"י מקורות אנושיים.

המשפט מורכב מנורמות משפטיות- אוסף של כללים ונורמות חברתיות מכוונות התנהגות, חלקן מטילות חובות, אחרות מעניקות זכויות וכוחות וכו'. הכרעה בשאלת נורמטיביות פעולה מסוימת תתבסס על מע' נורמטיבית שלמה שהיא חלק ממדרג נורמטיבי ובה יש תלות נורמטיבית בין הנורמות. ישנם נורמות כלליות ופקודות פרטיקולאריות, מה מבדיל בין השניים:

•·         בלקסטון- חוק כללי הוא כזה שפונה לכלל הנתינים.

•·         אוסטין-  חוק כללי הוא כזה כאשר ישנם הרבה הזדמנויות ביצוע/תחולה שלו (שלא כמו חוק התייצבות לשירות הביטחון או חוק יד בן צבי).

•·         פרופ' גנז- נורמה היא כללית מבחינת סוג הפעולה כל עוד היא מתירה פעולה חוזרת ונשנית או אוסרת עליה, בניגוד לפעולה חד פעמית.

הרכיב הדואנטי- "דאון" ביוונית זה חובה, כלומר, נורמות שמעניקות חובה או כוח.

עקרונות וכללים- עקרונות רחבים יותר בעוד כללים הם ברמת ספציפיות גבוהה

מהם תפקידי המשפט?

•1.       הכוונת התנהגות רצויה

•2.       יצירת מסגרת כללים אכיפה

•·       דיני חוזים: התקשרות חוזית תקפה

•·       דיני קניין רוחני: זכויותיו של היוצר או הממציא

•·       דיני קניין: זכויות במקרקעי

•3.       מנגנון ליישוב סכסוכים

•·         דיון בשאלות עובדתיות

•·         דיון בשאלות משפטיות

1. • ללא מנגנון יישוב הסכסוכים: אנרכיה
2. חלוקת משאבים אפילציה

שתי אסכולות מרכזיות

•1.       פוזיטיביזם- זיהוי נורמה כנורמה משפטית דורש להצביע על עובדה חברתית (חקיקה או פסיקה). אין קשר בין משפט ומוסר. (ניסיון להגעה לאוביקטביות מקסימאלית)

•2.       נון פוזיטיביזם- עובדה חברתית אינה מספקת. נדרשת בחינה של התוכן. תלות בין משפט למוסר.

המשפט מורכב מנורמות חברתיות

•·         נורמה מכתיבה דרך התנהגות עליה יש קונצנזוס מסוים והיא ניתנת לערעור.

•·         הכרעה האם פעולה היא נורמטיבית או לא תתבסס על מערכת נורמטיבית שלמה (המכלול) מאחר וקיימת תלות נורמטיבית וקשרי משמעות.

•·         קיים מדרג נורמטיבי בנורמות המשפטיות (ולא בחברתיות) כאשר בראש נורמות בסיסיות ומהן נגזרות נורמות פרטניות יותר.

•·         נורמות- נורמות משפטיות (חובות, כוחות וזכויות), כללי נימוס, כקרונות המוסר, חוקי הטבע וכו'.

קריטריונים לזיהוי המשפט

•1.       קריטריון פנימי- פרוצדוראלי: האם הנורמה עמדה במבחנים פרוצדוראליים, קרי חקיקה בכנסת ופרסום ברשומות?

•2.       קריטריון חיצוני- תוכן ומהות: האם הנורמה המשפטית עומדת בתנאים ערכיים בסיסים (עקרון אי- החוקיות או עקרון חוסר תום לב בחוזים)?

בחסות פורטל עורכי דין - Lawfind